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上市公司环保核查的法律问题及解决途径

文章作者:技术中心 上传时间:2020-02-02

  多年来,我国积极实施可持续发展战略,将环境保护放在重要的战略位置,不断加大解决环境问题的力度,取得了明显成效。为了加快推动经济发展方式转变,提高生态文明建设水平,环保部自2001年起开始对涉及重污染的14个行业中申请上市以及申请再融资的上市企业进行环保核查工作。本文结合具体案例,通过对该制度实施历程、核查内容、核查程序的梳理,提出其中涉及的法律问题。尤其是对目前环保核查以技术核查为主,基本忽略法律审查的现状提出解决办法。申请核查的上市公司、负责技术核查的咨询公司以及环保部专家会议都应充分重视合法性审查的重要作用,作者认为:律师在上市环保核查的各个环节都应大有作为。

  2011年9月,浙江伟明环保股份有限公司申请首次公开发行股票的环保核查技术报告,由于该报告未披露秦皇岛西部垃圾焚烧项目引发的行政诉讼进展状况——2011年1月,居住在垃圾发电厂附近的抚宁县留守营镇潘官营村的几位村民,针对河北省环保厅对伟明公司秦皇岛西部生活垃圾焚烧发电项目环境影响报告书的批复,向石家庄市桥西区法院提起诉讼——省环保厅在法院开庭前,以村民投诉环评中公众参与造假,建设单位未重新组织公众参与为由,主动撤销了环评批文,同时责令该工程停工,对秦皇岛全市实现环评限批。浙江伟明环保股份有限公司遭遇的环保“一票否决”就是本文所要阐述的上市公司环保核查制度。

  为督促重污染行业上市企业严格执行国家环境保护法律法规和政策,避免上市企业因环境污染问题带来投资风险,调控社会募集资金投向,原国家环境保总局(现中华人民共和国环境保护部)2001年起对申请上市及再融资的上市公司进行环境保护核查(本文简称上市环保核查)。该项工作是落实可持续发展和科学发展观,建设生态文明的美丽中国,督促企业承担社会责任的一个重要举措。

  1、含义。上市环保核查是指环境保护行政主管部门对首次申请上市并发行股票、申请再融资、资产重组或拟采取其他形式从资本市场融资的公司的环境保护管理、环境保护守法行为的全面核查、环境保护信息的持续披露、后续监管的措施。

  2001年9月,原国家环境保护总局《关于做好上市公司环保情况核查工作的通知》(环发12001)156号文件,吹响了环保核查工作的号角,各省市开始启动核查工作。

  2003年6月,原国家环境保护总局发布了《关于对申请上市的企业和申请再融资的上市企业进行环境保护核查的通知》[2003]101号,对核查对象、核查内容和要求、核查程序等做了具体的规定,标志着上市环保核查开始进入规范化阶段。2007年8月,原国家环境保护总局又陆续发布了一系列规范重污染行业生产经营公司申请上市或再融资环境保护核查的特别规范,并开始培训环保核查专业技术人员。

  2008年2月,原国家环境保护总局对进一步完善和加强核查工作、环境信息披露、开展绩效评估研究与试点、加大环保法规监督检查力度方面提出要求。特别是指出了下一步上市环保核查发展的方向,即上市公司环境绩效评估制度及与评估指标体系的研究,但遗憾的是目前还没有完全实施。

  1、核查对象:从事火力发电、钢铁、水泥、电解铝等14个重污染行业申请上市的公司和申请再融资的上市企业,再融资募集资金投资于重污染行业。包括上市公司的分公司、全资子公司和控股子公司。

  对于申请上市的企业核查内容包括:排放的主要污染物达到国家或地方规定的排放标准;依法领取排污许可证,并达到排污许可证的要求;企业单位主要产品主要污染物排放量达到国内同行业先进水平;工业固体废物和危险废物安全处置率均达到100%;新、改、扩建项目“环境影响评价”和“三同时”制度执行率达到100%,并经环保部门验收合格;环保设施稳定运转率达到95%以上;按规定缴纳排污费;产品及其生产过程中不含有或使用国家法律、法规、标准中禁用的物质以及我国签署的国际公约中禁用的物质。

  对于申请再融资的上市企业核查内容除符合上述对申请上市企业的要求外,还需核查募集资金投向不造成现实的和潜在的环境影响;募集资金投向有利于改善环境质量;募集资金投向不属于国家明令淘汰落后生产能力、工艺和产品,有利于促进产业结构调整。

  申请上市的企业和申请再融资的上市企业首先应向登记所在地省级环保行政主管部门提出核查申请,省环保厅初审合格后,企业向环境保护部提交环境保护技术报告等申请材料,受理部门进行形式审查接收材料后展开现场核查,现场核查形成初评报告送环保部专家审查、召开技术审查会议,柯桥环保局技术审查会通过后进行公示,公示期间发现问题的进行调查核实,环保部常务会审议后结合公示情况提出核查意见及建议,报送中国证券监督管理委员会,环保核查结束。

  4、核查时段:对申请上市的公司环保核查前连续36 个月。对申请再融资的上市公司,如属首次进行环保核查的,核查时段为申请环保核查前连续36 个月;如属再次进行环保核查的,核查时段应按接续上一次环保核查时段确定,如果超过36个月,应核查 36 个月。

  问题之一:实施环保核查的主体限定于技术咨询单位,体现了上市环保核查重合理性核查轻合法性审查的现状,这种做法不符合中国证监会规章,存在重律瑕疵。

  在环保核查工作中,环保部对承接该项业务的技术咨询单位的资质、人员、管理、技术能力、业务范围提出了明确要求,对从业人员的行为规范和法律责任进行了明确的规定。这对于保障环保核查的技术审核的客观性和准确性无疑是非常重要的。

  我们注意到,作为核查行为的载体——环境保护技术报告的编制包含了9个方面内容——(1)新、改、扩建工程“环境影响评价”和“三同时”执行情况。(2)依法进行排废申报登记并领取排污许可证,达到排污许可证的要求。按规定缴纳排污费。柯桥环保局(3)环境保护部门对企业的COD和SO2两项主要污染物总量减排的要求得到落实。(4)污染物排放稳定达到国家或地方规定的排放标准。(5)工业固体废物和危险废物依法处理处置情况。(6)环保设施稳定运转情况。(7)产品、副产品及生产过程中不含有或使用法律法规和国际公约禁用的物质。(8)有健全的企业环境管理机构和管理制度。(9)模范遵守环境保护的法律法规。其中第(3)、(6)两项基本属于纯技术核查内容,第(8)、(9)两项完全是合法性审核内容,而其余5项则兼具有技术和法律的内容。1

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